Jak zapobiegać ryzyku niesfinalizowania transakcji?

Jednym z największych ryzyk transakcji M&A jest niemożność zamknięcia transakcji, a w praktyce niepodpisanie finalnej umowy przenoszącej ze sprzedającego na kupującego tytuł własności do udziałów (akcji) w spółce.

Typowa transakcja M&A może przebiegać jednoetapowo lub dwuetapowo. Jeśli natychmiastowe przeniesienie tytułu prawnego do udziałów lub akcji przedsiębiorstwa nie jest możliwe, transakcję dzieli się na dwa etapy. Dzieje się tak, gdy do jej przeprowadzenia potrzebne jest uzyskanie zgód organów państwa lub gdy strony uzależniają finalizację transakcji od dodatkowych okoliczności opisywanych w umowie w formie warunków zawieszających (z ang. conditions precedent).

Mitygacja ryzyka

W takiej sytuacji strony najpierw zawierają SPA (z ang. share purchase agreement) lub PSPA (z ang. preliminary share purchase agreement) – ten etap transakcji potocznie nazywany jest po prostu podpisaniem (tzw. signing). Po signingu rozpoczyna się okres przejściowy, w trakcie którego strony uzyskują zgody publicznoprawne i spełniają ewentualne, dodatkowe warunki przewidziane w umowie. Długość okresu przejściowego jest zmienna, zależy od wielkości i stopnia skomplikowania transakcji. Zazwyczaj trwa on od kilku tygodni do nawet kilkunastu miesięcy. Po spełnieniu wspomnianych warunków zawierana jest finalna umowa sprzedaży, a udziały przechodzą na kupującego – jest to zamknięcie transakcji (tzw. closing).

W praktyce, w umowach SPA (PSPA) stosuje się specyficzne zapisy, które mają na...