Zarzut musi mieć oparcie w faktach
Samo stwierdzenie zamawiającego, że wykonawca nie wykazał spełnienia warunków udziału w postępowaniu, nie tworzy zarzutu.
O tym, jakie twierdzenia lub zarzuty podnosi strona w postępowaniu odwoławczym, nie przesądza proponowana przez nią kwalifikacja prawna, ale okoliczności faktyczne.
Jeśli więc strona nie odwołuje się do konkretnych okoliczności faktycznych, to skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej nie może samodzielnie ich wprowadzić do postępowania tylko dlatego, że można je przyporządkować określonej, wskazanej w odwołaniu kwalifikacji prawnej.
Przykładowo samo stwierdzenie zamawiającego, iż „wykonawca nie wykazał spełnienia warunków udziału w postępowaniu", nie tworzy zarzutu.
Pamiętać również należy, że zgodnie z art. 192 ust. 7 prawa zamówień publicznych Krajowa Izba Odwoławcza nie może orzekać w kwestii zarzutów, które nie zostały ujęte w odwołaniu.
sygnatura akt KIO 851/13; KIO 854/13