Wymiana wrażliwych informacji w transakcjach M&A

Przy prowadzeniu transakcji M&A często dochodzi do wymiany, zwłaszcza pomiędzy konkurentami, wrażliwych informacji zawierających w szczególności tajemnicę przedsiębiorstwa. Ograniczona i kontrolowana wymiana takich informacji w ramach procesu due diligence jest normalną częścią negocjacji biznesowych między stronami.

W maju 2018 roku amerykański organ antymonopolowy opublikował wytyczne dotyczące ryzyk prawnych związanych z wymianą wrażliwych informacji w trakcie negocjacji i badania due diligence w transakcjach M&A. Warto zauważyć, że wytyczne te mają wyjątkowy charakter, gdyż nieliczne organy antymonopolowe podjęły się próby wydania podobnych opracowań.

Jaki zakres

Ustalenie zakresu oraz charakteru przekazywanych informacji jest bardzo istotne dla prawidłowej oceny wartości spółki przejmowanej. Spółka przejmująca powinna jednak zachować szczególną ostrożność na każdym etapie transakcji, szczególnie w przypadku transakcji dokonywanej pomiędzy konkurentami, bowiem przed uzyskaniem zgody na koncentrację obie strony transakcji nadal pozostają niezależnymi, konkurującymi między sobą podmiotami.

Wymiana wrażliwych informacji pomiędzy konkurentami przed zamknięciem transakcji może stanowić naruszenie obowiązku zawieszenia koncentracji (tzw. gun jumping) wynikającego z art. 97 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów („UOKiK") oraz z art. 4 lub 7 rozporządzenia UE 139/2004 w sprawie kontroli koncentracji przedsiębiorstw. Oprócz tego wszelka niedozwolona koordynacja działań pomiędzy stronami, nawet nieobjęta obowiązkiem zawieszenia koncentracji oraz nie prowadząca do przejęcia kontroli, może nadal naruszać art. 101 Traktatu o...